新疆正嘉律师事务所   胡志翔

申诉控告人：杨城

申诉控告人：杜翔

申诉控告人：钟忠

申诉控告人：赵忠

共同委托代理人：胡志翔，新疆正嘉律师事务所律师，地址：喀什市克孜都为路香城大厦4单元12楼。

              电话：0998-2879696、15886887888

被控告人：某县人民政府

申诉控告请求：

1.请求依法撤销某县县委、县政府成立的联合调查组作出的关于《某县关于终止山东某矿业有限责任公司与吉某等五位原某县某矿业有限责任公司股东签订的股权转让协议中部分无效内容的公告》或宣告其无效；

2.依法撤销某县国土资源局以塔国土资发（2012）321号文件形式作出的《限期整改通知书》或宣告其无效。

控告事实及理由：

上述控告人均为原某县某矿业有限责任公司（下称某矿业）股东，2009年11月将其持有该公司股权100%转让给了山东某矿业股份有限公司（下称某矿业）。2012年10月控告人莫名其妙地收到一封来自某县人民政府邮寄的特快专递，打开一看原来是：被控告人依据吉某的意见和山东某矿业股份有限公司递交的《关于请求纠正<收购股权协议>违法性的报告》请求，做出的《某县关于终止山东某矿业有限责任公司与吉某等五位原某县某矿业有限责任公司股东签订的股权转让协议中部分无效内容的公告》（下称公告）、《限期整改通知书》（下称通知）。该公告和通知违法称：“1.五位股东与山东某矿业公司2009年8月20日签订的股权收购协议中关于二期交易的内容属合同无效部分，因为协议涉嫌将不属于个人所有的或国家所有的矿产资源作为标的转让与山东某矿业公司，现通知对协议这一无效部分终止。2.五位股东立即停止交易属于国家所有的矿产资源的行为；3、立即修改《股权收购协议》中违反《中华人民共和国矿产资源法》的条款；4、五位股东不得参与《股权收购协议》中约定的4200米以下部分的矿产资源的交易。”被控告人滥用职权做出以上认定其实是其中一位股东吉某与山东某矿业公司串通政府有关部门，为达到让某矿业不向控告人支付股权转让金而为的，为了达到这一同样目的山东某矿业股份有限公司早在2012年6月13日向山东省潍坊市奎文区人民法院起诉控告人要求确认2009年8月双方签订《收购股权协议书》部分条款无效，法院以“确认股权计价条款无效纠纷”为案由立案受理，后因某矿业自知于法无据撤回起诉，没想到的是撤回起诉后某矿业又要求政府相关部门确认合同无效，被控告人竟然还依据其请求认定了合同部分条款无效等。严重损害控告人的合法权益，给控告人造成重大损失，被控告人滥用职权做出的公告和通知严重违背法律规定的，未经任何程序就剥夺了控告人财产权利，该通知和公告是无效的，必须依法撤销或宣告其无效。其理由如下。

     一、2009年8月、11月某矿业公司的股东即吉某、杨城、杜翔、钟忠、赵忠5人与山东某矿业股份公司签订的《股权收购协议》及《补充协议》合法有效，依法受到法律的保护。

2009年控告人与山东某矿业公司签订的是《股权收购协议》，是控告人及吉某将其持有某县某矿业有限责任公司股权100%转让给山东某矿业股份有限公司，转让的是公司股权并非转让或出卖国家的矿产资源，双方签订的《股权转让协议》合法有效，依法受到法律的保护。从法律上讲公司并购的方式有股权并购和资产并购两种，本案是某矿业100%收购某公司股东股权，双方实行的是股权并购方式收购公司股权并非资产并购。所谓的“股权并购”是指不改变目标企业当前的生产经营现状，从目标企业股东手中受让目标企业部分或者全部股权，从而来达到控制目标企业的目的；资产并购是指并购方以现金等通过购买目标企业的生产经营性资产，从而来达到控制该公司的目的。那么本案某矿业获得某矿业是通过100%股权转让获得，并不存在资产收购或公司合并等法律问题。某矿业股权被收购后，目标公司即“某县某矿业有限责任公司”当前的主体资格并没有丧失，生产经营状况没有改变，只是公司内部的股东发生变更，某县政府联合调查组及国土资源局以什么依据就此认定控告人（原金钢矿业股东）将矿产资源变更转让给山东某矿业公司。

  即使涉及到变更采矿权的行为依然是由某公司递交相关材料进行合法变更，并没有将矿产资源所有权或开采权变更到山东某矿业公司，某县某矿业有限责任公司至今依然存在，法定代表人依然是吉某，资产在股权交割时依然是某矿业公司没有过户到某矿业公司，既然公司资产没有改变，就不存在股东将某矿业公司资产转让给某矿业公司的说法。如果当时某矿业有关资产手续尚未办理或未办理完毕在股权转让后依然由某矿业公司继续办理。股权转让协议并未要求要将某矿业的各类资产变更到某矿业公司。所以不存违反被控告人公告和通知所适用《中华人民共和国矿产资源法》第四十二条关于买卖、出租或者以其他形式转让矿产资源的情形。

其次，矿业公司的股权转让则无需经国土资源部门批准，转让双方只需要按《合同法》、《公司法》等相关法律、法规的规定，办理股权转让登记即可。本案股东的股权变更登记已于2009年11月在某县工商行政管理局全部办理完毕。该《股权收购协议》未违反《合同法》第五十二条规定即：有下列情形之一的，合同无效：

　　（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；

　　（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；

　　（三）以合法形式掩盖非法目的；

　　（四）损害社会公共利益；

（五）违反法律、行政法规的强制性规定。

及最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第十四条　“合同法第五十二条第（五）项规定的“强制性规定”，是指效力性强制性规定。”的规定。且控告人及吉某在与山东某矿业公司的股权转让的合法性是经过山东某矿业公司委托的北京大成律师事务所审查确认，双方之间的股权转让完全合法有效，转让的股权不存在任何瑕疵（详见法律意见书），同时经过中国证监会公告确认（详见中国证监会公告）。至于支付股权转让对价款的约定，双方可以以公司现有的资产和将来预期利益资产作为股权对价支付股权转让款，并不违反法律强制性规定。

      二、现行中国法律只赋予人民法院或仲裁机构对合同效力的确认，某县人民政府及所属的职能部门工商局、国土资源局、公安局无权认定控告人与某矿业公司签订的《股权收购协议》无效。

 某县县委及政府组成的联合调查组及调查组成员无权确认平等民事主体之间签订的合同无效，这是被控告人滥用职权，违法确认，用行政权利代替司法权。根据《民法通则》第五十九条规定：民事行为的变更或者撤销应当由人民法院或者仲裁机构予以变更或者撤销。及《合同法》第五十四规定：一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。最高院案例公报即最高院（2005）民一终字第104号判决书里明确认定：“…本院认为，合同当事人不享有确认合同无效的法定权利，只有仲裁机构和人民法院有权确认合同是否有效。”从以上法律规定及最高院判例充分证实政府及相关职能部门无权确认合同无效。

行政机关行使行政职权的行为自始至终均应当有明确的法律依据、法律授权或是受有权机关的委托。合同法第127条并没有赋予工商行政管理部门对合同效力终局裁决权。工商行政管理部门作为市场监督管理和行政执法的行政机关，其法定职责可以归纳为：市场监管和行政执法两个方面。可以明确的是工商行政管理部门的职能中并没有包括认定民事行为无效这一项。认定民事合同无效的主体应当有终局裁决权，工商行政管理部门不具备终局裁决权。本案股权转让的合同关系是平等民事主体之间设立、变更、终止民事权利义务的协议，依法成立的合同受法律的保护。双方之间的合同关系无论是在建立之初，还是在履行之时，都秉承平等自愿原则，其他机关、单位和个人不得任意干涉，这在《中华人民共和国合同法》和《民法通则》中有着明确的规定。认定民事合同的无效实质上是一种对合同效力的终局裁判，民事合同一旦被认定为无效就意味着合同自始无效，将直接导致合同当事人双方的权利义务状态发生重大变化。因此，只有拥有法定权力的法院或仲裁机构才享有对民事合同是否有效的裁决权，工商行政管理局和政府的相关部门作为行政机关并不具备这种权力。因此，本案中，被控告人认定控告人公司股权转让合同无效的做法是严重错误的，是行政越权行为。

    三、被控告人做出的公告及通知程序违法。该公告和通知所认定事实没有法定依据，也没有遵守法定程序，适用法律错误，因此，被控告人所做的行政行为无效。

综上所述，被控告人做出的公告和通知内容违法，属于滥用职权，非法插手当事人的之间的民事纠纷，请求依法撤销该公告和通知或宣告其无效。

 至喀什地区行政公署

喀什地区行政公署法制办                               

控告人：

2012-11-12